Beta

іМоРе №141: Развитие рынка капитала, легализация азартных игр и новое в патентном законодательстве

22 сентября 2020
FacebookTwitterTelegram
2

В предыдущем раунде индекс был равен +0,9 балла.

График 1. Динамика Индекса мониторинга реформ

График 2. Значение іМоРе и его компонентов в текущем раунде оценивания

Закон о регулировании рынка капитала, +3,0 балла

В Украине фондовый рынок развит слабо. Подавляющее большинство людей, которые имеют средства, инвестируют свои сбережения в банковские депозиты или недвижимость. На фондовых биржах участники заключают контракты преимущественно с государственными облигациями, а операции с другими финансовыми инструментами по итогам 2014-2018 составляли около 5% от общего объема биржевых контрактов. Объем контрактов с производными финансовыми инструментами не превышает 1% от общего объема биржевых контрактов.

Если бы фондовый рынок был развитым, а его участники могли инвестировать в различные инструменты, это решило бы ряд проблем в экономике. Бизнес мог бы легче привлекать инвестиций и страховать риски.

Закон 738-IX от 19.06.2020 заполняет имеющиеся пробелы, создавая законодательную основу для функционирования рынка производных ценных бумаг и деривативных контрактов, инструментов обеспечения гарантий выполнения деривативных контрактов. Он также усиливает защиту прав владельцев облигаций и меняет регулирование товарных бирж, которые сейчас фактически не работают.

Комментарий эксперта

«Этот закон комплексно меняет законодательство о рынках капитала и ценных бумаг. Старый закон «О ценных бумагах и фондовом рынке» изложен в совершенно новой редакции, изменено даже название: «Закон о рынках капитала и организованных товарных рынках». Внесены изменения и в ряд других законов в этой сфере.

Предусмотренные законом изменения являются фундаментом для:

  • развития в Украине инфраструктуры рынков капитала;
  • развития финансовых инструментов для привлечения инвестиций и хеджирования рисков;
  • усиления защиты прав инвесторов в ценные бумаги.

Эффект от принятия такого комплексного закона не будет быстрым. Но в долгосрочной перспективе, при условии продолжения реформ в других сферах, мы будем иметь много положительных сдвигов.

Действенный фондовый рынок и расширение возможностей для привлечения инвестиций улучшат условия для реализации бизнес и инфраструктурных проектов, будут способствовать развитию бизнеса в целом.

С другой стороны, это также будет способствовать развитию инструментов сбережения, систем пенсионного и медицинского обеспечения населения.

Важной сферой новаций является законодательное регулирование деривативов. В мировой практике деривативы широко используются для хеджирования валютных и ценовых рисков. В Украине такие инструменты не развиты, а без них бизнес более чувствителен к изменениям в рыночной конъюнктуре и макроэкономике по сравнению с зарубежными конкурентами. Это уже вопрос конкурентоспособности украинской экономики в целом.

Но для реализации потенциала этого закона необходим ощутимый прогресс и в других, более широких, направлениях. Речь о защите прав собственности, системе судопроизводства и исполнения решений, работе правоохранительных органов, противодействии коррупции. Без решения системных проблем в этих сферах, только «фондовым» законодательством, мы не вытянем Украину из так называемого «третьего мира».

Отдельно стоит отметить, что одно из внесенных законом уточнений в закон об акционерных обществах может существенно осложнить для акционеров пополнения капитала банков за счет размещения акций. В частности, если собственный капитал акционерного общества меньше, чем его уставный капитал, размещение акций запрещено (раньше было запрещено только публичное размещение). На практике это может приводить к парадоксу.

С одной стороны, в случае значительных убытков владельцы банка обязаны финансово поддержать его, то есть внести необходимый капитал. Поскольку банки являются акционерными обществами, это делается путем частного размещения акций.

С другой стороны, убытки уменьшают собственный капитал банка, он может стать меньше, чем уставный капитал, а это лишает банк права размещать акции.

Теоретически, существует процедура уменьшения уставного капитала до размера собственного, после чего можно было бы разместить акции. Но выполнить эту процедуру практически невозможно, особенно для банка, так что будем иметь патовую ситуацию — капитал пополнить необходимо, а способа сделать это нет.

Очевидно, целью у законодателей не было лишение банков возможности пополнения капитала в критических ситуациях, поэтому мы рассчитываем на оперативное урегулирование этой законодательной коллизии».

– Елена Коробкова, Независимая ассоциация банков Украины

«В Украине нужен рынок деривативов. Он, в частности, позволит создать сырьевые биржи, хеджировать риски производителям, развить прозрачные инструменты для ценообразования. Это может иметь перспективу для сельскохозяйственной продукции — подсолнечника, орехов. Однако закон — это необходимое, но недостаточное условие для того, чтобы заработал рынок деривативов или сырьевые биржи.

Многие страны пытались запустить такие биржи, но эти попытки редко были успешны. Успешный опыт торговли металлопродукцией имеет Великобритания, сельскохозяйственной продукцией и энергией — США, индустриальными металлами — Китай. Чтобы такие рынки работали, в стране должно быть как предложение, так и спрос — спекулятивный капитал, который инвесторы будут вкладывать в деривативы.

Еще одна предпосылка — надежный регулятор, к которому есть доверие. Правила работы рынков деривативов достаточно сложные. Поэтому нужно, чтобы регулятор имел достаточно экспертизы, мог правильно идентифицировать, в каких ситуациях вмешиваться в этот рынок, а в каких — нет.

Вероятность, что в Украине можно запустить такие биржи — невысокая из-за нехватки доверия к финансовым институтам и незаинтересованность в этом влиятельных олигархических группировок. Однако, попробовать нужно». 

– Андрей Кириленко, Кембриджский университет

«Так называемый закон о деривативах призван урегулировать такое явление как финансовые контракты на определенный актив. Долгое время такого рода вещей в правовом поле почти не было, и украинские компании могли осуществлять такие сделки за пределами страны. После нескольких попыток принять подобный закон предыдущих предыдущими созывами Верховной Рады, наконец это удалось. Важным моментом является выполнение соглашения, которое закон делает принудительным к исполнению. Ранее существовала возможность для какой-то из сторон деривативного контракта не выполнить свои обязательства, если это ей было не выгодно. Как следствие, росли риски, что сдерживало развитие финансовых рынков в Украине из-за недоверия.

Закон также направлен на защиту потребителя финансовых услуг, который не является профессиональным (квалифицированным) инвестором. Также развитию финансовой системы должны помочь агенты, которые смогут действовать в других городах, где у компаний, которые они представляют, нет отделений. Учитывая падение ставок по депозитам, часть украинцев будет мигрировать в альтернативные инструменты сбережения, в частности ценные бумаги. Несложно спрогнозировать появление в ближайшее время мобильных приложений для покупки и продажи ценных бумаг и других инвестиций. Поэтому этот закон, который не только о деривативах, а и о развитии рынков капитала в целом, должен помочь становлению фондового рынка».

– Михаил Демкив, ICU

Закон о реформировании патентного законодательства, +2,0 балла

Закон об усилении защиты прав на торговые марки и промышленные образцы, +2,0 балла

Патентное законодательство сейчас почти не выполняет свою задачу — охрану прав интеллектуальной собственности. Власть постепенно совершенствует законодательство об охране авторского права (iMoPe # 89), пытается усилить способность институтов, обеспечивающих защиту прав интеллектуальной собственности (iMoPe # 138), меняет правила для усиления защиты прав интеллектуальной собственности при импорте (iMoPe №122).

Закон (816-IX) о реформировании патентного законодательства меняет правила игры в сфере защиты прав собственности на изобретения и полезные модели.

Патентная система предназначена для правовой охраны прав интеллектуальной собственности на изобретения. Отдельные страны, в том числе и Украина, в своем законодательстве определяют еще один вид объектов интеллектуальной собственности — полезные модели. По сравнению с изобретениями, полезные модели соответствуют менее жестким требованиям изобретательского уровня, процедуры получения патента на них проще, а срок защиты — короче. Защиту полезных моделей вводят, как правило, для развития инноваций на местном уровне.

Защита прав на изобретения и полезные модели в украинском законодательстве содержала ряд пробелов. Хотя по сравнению с изобретениями полезные модели требуют соблюдения менее жестких требований, их правовая защита на практике оказалась сильнее. В результате, заявители могли «обойти» права интеллектуальной собственности на изобретения приобретя права на полезную модель.

Многие выданные патенты на полезные модели не соответствуют условиям предоставления правовой охраны, потому что они не являются новыми, а запатентованный товар или способ производства используется в мире уже длительное время. Однако владелец такого патента имеет право запретить использование запатентованного объекта или даже взыскать убытки за его использование.

Закон 816-IX является попыткой решить эту проблему. В нем уточнены перечни объектов, которые могут быть изобретениями или полезными моделями, процедуры получения патента, проведение квалификационной экспертизы и тому подобное. Он сохранил возможность быстро получить патент на полезную модель, однако предоставил возможность быстрого прекращения активности недобросовестных владельцев патентов через административную процедуру признания недействительными прав в Апелляционной палате.

Закон (815-IX) меняет правила игры в сфере защиты прав собственности на изобретение и полезные модели и гармонизирует их с правом Европейского Союза.

Он вводит возможность подавать заявки для регистрации торговых марок и промышленных образцов в электронной форме.

Теперь можно будет зарегистрировать коллективную торговую марку. Закон уточнил процедуры для отказа в регистрации, предоставления правовой охраны или признания недействительной регистрации торговой марки.

Для промышленных образцов закон ввел дополнительный критерий их охраноспособности (индивидуальный характер), продлил сроки действия прав (с 15 до 25 лет), возможность досудебной отмены свидетельства в Апелляционной палате.

Комментарий эксперта

«Появился известный из европейского законодательства дополнительный критерий охраны — индивидуальный характер. [Он применяется — ред.], если общее впечатление, которое изделие производит на информированного пользователя, отличается от общего впечатления, которое производит на такого пользователя любой другой промышленный образец. Нас ждет новая страница судебной практики, чтобы выяснить подходы к тому, как суд будет оценивать впечатление информированного потребителя.

Для тех, кто работает в fashion и индустриях, где дизайн вещей меняется чаще, чем раз в несколько лет, хорошая новость – можно защищать незарегистрированные промышленные образцы. Права те же, что и для обычного промышленного образца, но действуют только три года со дня публикации. Зато не надо платить деньги за получение свидетельства.

Наконец появление права отменить чужое свидетельство на промобразец не только в суде, но и в Апелляционной палате. Вместо длительного и дорогостоящего судебного спора возможно значительно быстрее и дешевле признать свидетельство недействительным. Это долгожданная смена, которая позволит эффективно противодействовать «патентным троллям» (лица, которые, например, получали патент на дизайн спичек и блокировали импорт спичек на таможне, ожидая, что предприниматель заплатит за разрешение).

Появился порядок электронного документооборота, а электронная База данных заявок будет открыта на официальном сайте. Это решает проблему доступа к полной актуальной базе, который в большинстве развитых стран является бесплатной. Заявки на регистрацию торговой марки должны вносить в Базу в течение 5 дней со дня направления уведомления об установлении даты подачи заявки.

Еще одно заимствование из европейской директивы — право предпринимателя использовать чужую торговую марку при торговле, если марка необходима для указания на назначение товара или услуги, в частности в качестве дополнительного оборудования или запасных деталей. Единственное ограничение – осуществлять это в соответствии с честной предпринимательской практикой. Здесь нас ждут судебные споры, которые должны определить грань дозволенного использования.

Лицо, подающее возражение против регистрации торговой марки, теперь наделено правом обжаловать решение в Апелляционной палате. Раньше — только путем обращения с иском в суд, что значительно дороже и продолжительнее.

В правила внесли новое основания для прекращения действия торговой марки:  если в результате использования она может ввести общественность в заблуждение относительно происхождения, качества или географического происхождения товаров и услуг, для которых она была зарегистрирована. Скорее всего это не очень удачная попытка ввести возможность отменить торговую марку зарегистрированную недобросовестно, но, возможно, суды будут толковать ее немного шире».

Иларион Томаров, Василь Кисиль и партнеры

Закон об оборонных закупкак, +2,0 балла

Государственные закупки для нужд обороны в Украине связаны с многочисленными коррупционными скандалами. Основные причины — гриф «государственной тайны» на них и отсутствие детального оборонного бюджета.

Новый закон об оборонных закупках (808-IX) является попыткой начать реформы в этой сфере. Оборонные закупки могут стать более открытыми благодаря внедрению открытого реестра производителей продукции оборонного назначения, закупка которых составляет государственную тайну. Сейчас этот реестр является закрытым. Также закон ввел конкурентные процедуры при закупке продукции под грифом «секретно».

Комментарии экспертов

«Это рамочный документ. Реформа закупок для нужд обороны и безопасности назрела давно. Поэтому принятие этого документа позитивный шаг, однако, это только начало. Для развития эффективной системы снабжения сектора обороны важно, чтобы заработал демократический гражданский контроль».

– Игорь Козий, военный эксперт

«Закон качественно не меняет ситуацию. По сути он просто подробнее описывает нынешнее положение вещей.

Из основных недостатков:

  1. Ручное управление оборонными закупками. Не определен орган или должностное лицо, несущее ответственность за оборонные закупки (должен быть Министр обороны). Ситуативно таких лиц будет определять Кабинет Министров. То есть министр культуры вместе с министром образования будут делать вид, что они знают, кто какое оружие должен закупать. Такой подход размывает ответственность, создает конфликт и сводит на нет задекларированное планирование.
  2. Государственная тайна относительно оборонных закупок не ограничена. Сегодня закрытыми являются практически все закупки техники и вооружений, что является источником коррупции и хищения оборонного бюджета в значительных размерах (речь идет о десятках миллиардов гривен ежегодно). Закон не сужает распространение государственной тайны, зато легализует закупки чего-угодно, на что распространяется гостайна, путем переговоров».

– Оксана Сыроед, преподаватель Киевской школы экономики, сопредседатель Львовского форума по безопасности

Закон о легализации азартных игр в Украине, 0,0 баллов

Игорный бизнес сейчас в Украине работает «в тени». Недавно парламент принял закон, который устанавливает условия, при которых игорный бизнес может работать легально.

Казино можно будет размещать только в отелях 4 и 5 звезд, игровые автоматы — в отелях 3, 4 и 5 звезд. Эти отели должны иметь не менее 50 номеров в Киеве и 25 номеров в других регионах и быть расположены не ближе 500 метров от школ.

Лицензии для казино будут стоить от 141 млн грн, в Киеве — 283 млн грн, для онлайн-казино — 30 млн грн, для залов игровых автоматов — 35 млн грн. За работу без лицензии заведение должно уплатить штраф от 170 тыс. грн за нарушение, если оно зафиксировано впервые. Если такое нарушение зафиксировано во второй раз, правоохранительные органы могут назначить наказание в виде штрафа от 680 тыс. грн или лишение свободы.

Делать ставки и выплачивать выигрыши можно будет только через банковские карты. Играть можно только с 21 года. Если в зале присутствует человек младше, заведение должно уплатить штраф (2 млн грн).

Закон также ввел реестр лудоманов — зависимых от азартных игр людей. Игорные заведения не должны будут допускать таких людей в зал. Человек может внести себя в реестр сам или его могут внести родственники.

Мнения экспертов по закону разошлись. Часть оценила закон положительно, так как он способствует выведению этой деятельности из тени, часть негативно из-за опасности зависимости от азартных игр. Медианная оценка закона — 0 баллов.

Комментарий эксперта

«Факт легализации рынка азартных игр однозначно уже является победой и верным шагом. Запрет на протяжении последних более чем 10 лет этого вида бизнеса только переместил его в тень со всеми негативными последствиями — вовлечением в игру малолетних и социально незащищенных слоев, неполучением государством налогов и других платежей, контролем со стороны криминальных элементов и тому подобного.

С вступлением в силу всех положений принятого закона вышеуказанные последствия, вызванные отсутствием регулирования, должны уйти в прошлое.

Но теперь, для недопущения тех негативных социальных явлений, которые имели место в течение последних нескольких лет, когда в Украине фактически «процветал» нелегальный азартный рынок, необходим жесткий контроль со стороны государства за участниками рынка. И, конечно, выполнение участникам всех обязанностей, которые на них возлагаются. Речь идёт о соблюдении принципов ответственной игры, недопущении развития и распространения лудомании, втягивания в игру и тому подобного.

К слабым сторонам Закона можно отнести:

1) разрешение на размещение игровых автоматов в помещениях гостиниц «три звезды», «четыре звезды» и «пять звезд», а не только на территории заведений казино. Такое разрешение сделает игровые автоматы более доступными для игроков. Поэтому они могут снова заполнить улицы городов. При том, что именно игровые автоматы являются наиболее «опасной» игрой, к которой есть больше всего привыкания.

2) отсутствие в Законе предохранителей, таких как ограничение размера максимальной ставки; отсутствие центрального контроля за игроком через государственную систему онлайн мониторинга. Нет установленого периода «охлаждения» — то есть промежутка времени между ставками и проигрышами игрока.

3) установление максимального периода в два года для внедрения регулятором — Комиссией по регулированию азартных игр — Государственной системы онлайн мониторинга. Именно с помощью этой системы должен осуществляться контроль за организаторами рынка, оборотом средств на рынке, контроль фиксации каждой ставки, контроль за поступлениями в бюджет и тому подобное. Соответственно требование Закона о подключении всего игрового оборудования (онлайн и офлайн системы) организаторов азартных игр в Систему не будет выполнено ещё долго, и контроль на рынке фактически будет отсутствовать. Отсутствие системы с момента запуска рынка одновременно с освобождением нарушителей от санкций создает почву для безопасного функционирования черного рынка азартных игр на улицах городов.

4) предоставление широких дискреционных полномочий Комиссии, от решений которой будет зависеть порядок и периодичность проверок участников рынка, требования к игровому оборудованию, перечень субъектов, которые могут его сертифицировать и тому подобное. Отсутствие требований к кандидатам в члены Комиссии, в частности их профессионального опыта в сфере азартных игр, не свидетельствует в пользу того, что в течение четырехлетнего срока полномочий членов Комиссии, работа на рынке будет должным образом организована и обязанности будут выполняться добропорядочно.

5) порядок создания Комиссии. Путаница относительно того, какая именно конкурсная комиссия будет осуществлять отбор кандидатов в члены регулятора, возникла во время голосования за проект Закона во втором чтении. Народными депутатами одновременно были поддержаны абсолютно противоположные предложения по формированию такой конкурсной комиссии. Это является серьезной преградой для открытия рынка. Часть вторая статьи 7 определяет, что конкурс проводит Комиссия по вопросам высшего корпуса государственной службы, а уже в части третьей настоящей статьи указано, что Конкурсная комиссия образуется при Кабинете Министров Украины, в состав которой входят пять человек по представлению комитета Верховной Рады Украины, к предмету ведения которого относятся вопросы деятельности по выпуску и проведению лотерей, налогообложения субъектов такой деятельности, игорный бизнес.

К условно сильным сторонам, поскольку позитив от них зависит от выполнения требований всеми участниками рынка и принятия соответствующих нормативно-правовых актов, можно отнести следующие:

1) внедрение идентификационной карточки игрока — материального или электронного средства, содержащего информацию и предоставляющего возможность работнику организатора азартных игр определить возраст и идентифицировать человека, который её предъявляет. Это позволит определенным образом контролировать доступ к игре, однако такой механизм является действенным и эффективным, если он внедряется централизованно, то есть с внесением информации об игроке, его истории игры, ограничений и т.д. в государственную систему, доступ к которой имеет каждый оператор.

2) внедрение принципов ответственной игры, в частности, ограничение доступа к участию в азартных играх игроков с выраженной игровой зависимостью; воздержание от предоставления игрокам любых бонусных выплат, подарков и других поощрений в случае проигрыша.

3) предсказания переходными положениями Закона направления средств, полученных от лицензий на осуществление азартных игр, в Государственный фонд поддержки медицины, спорта, образования, культуры и науки. Средства от продажи лицензий по определенному виду игры предполагается направлять соответственно на поддержку спорта, культуры, медицины, образования и науки. Для реализации этой нормы нужно принять соответствующие изменения в Бюджетном кодексе и Законе о государственном бюджете.

О реальном запуске и работе рынка азартных игр можно будет говорить только после принятия всех предусмотренных Законом подзаконных нормативных актов и устранения тех шероховатостей, которые в нём есть на сегодня. Уже сейчас можно говорить, что неопределенность в порядке отбора членов регулятора рынка значительно отсрочит процесс его создания. Ведь судебные обжалования в случае применения той или иной процедуры формирования конкурсной комиссии точно гарантированы. А вопрос легитимности работы такого регулятора в случае его избрания без внесения изменений в Закон и исправления допущенных неточностей может периодически подниматься. В таком случае говорить о запуске рынка и имплементации положений Закона в жизнь нельзя».

– Агия Загребельская, соучредитель «Лиги антитраста»

Комментарии представителей бизнеса

«Эксперты компаний-членов Американской торговой палаты в Украине в целом поддерживают предложенную модель государственного регулирования рынка и подчеркивают необходимость легализации соответствующей индустрии.

В то же время беспокойство вызывают отдельные положения законопроекта, которые могут снизить привлекательность рынка в Украине для иностранных инвестиций. Это касается: (i) отсутствия возможности для иностранных инвесторов принять участие в конкурсе на получение лотерейной лицензии; (ii) стоимости лицензий на осуществление определенных видов деятельности — организацию и проведение азартных игр через Интернет и букмекерской деятельности. 

Кроме того, эксперты компаний-членов Палаты обращают внимание на необходимость совершенствования предложенной модели для уменьшения теневой доли рынка. Ведь в предложенном виде такая модель может привести к недополучению ожидаемых доходов от легализации игорного бизнеса в государственный бюджет. По мнению экспертов компаний-членов Палаты, как интересам государства, так и интересам международных операторов рынка онлайн, гораздо больше соответствовала бы модель, в которой основные доходы бюджета приобретаются не от лицензионных платежей, а от налоговых поступлений.

Эксперты компаний-членов Палаты дополнительно подчеркивают, что для эффективного предотвращения уклонения от уплаты налогов более целесообразным было бы не создавать абсолютно новую Государственную систему онлайн-мониторинга, а применить модели, которые показали свою эффективность на основных регулируемых рынках, уже со дня вступления в силу закона. Одним из таких способов является возложение на оператора рынка долга проходить внешний аудит, в том числе с участием иностранных аудиторских фирм. Кроме того, в этом контексте важным является предоставление Уполномоченному органу доступа к данным, которые обрабатывают организаторы азартных игр. Это не требует размещения технических средств онлайн-системы организатора азартных игр исключительно на территории Украины, как сейчас требует часть третья статьи 23 законопроекта».

– Американская торговая палата в Украине

График 3. События, которые определяли значение индекса, оценка события является суммой ее оценок по разным направлениям, поэтому она может превышать +5, или быть меньше -5

График 4. Значение отдельных компонентов іМоRе и количество событий

Таблица 1. Оценки событий и прогресса реформ по направлениям

Государственное управление 0,0
Государственные финансы +1,0
Закон про оборонные закупки +2,0
Введен сбор за каждого авиапассажира и за каждую тонну груза в авиаперевозках +1,0
Монетарная система +1,0
Национальный банк упростил доступ к депозитарным услугам и инвестициям в ОВГЗ +1,8
Закон о регулировании рынка деривативов +3,0
Бизнес среда +2,0
Закон о реформе патентного законодательства +2,0
Закон об усилении защиты прав на торговые марки и промышленные образцы +2,0
Закон о сельскохозяйственной кооперации +1,5
Закон о организации и проведению азартных игр в Украине 0,0
Закон о детенизации операций с металлоломом +1,0
Минздрав утвердил новые нормы содержания вредных веществ в продуктах +1,3
Энергетика 0,0

Справочная информация: Индекс мониторинга реформ (іMoРe) VoxUkraine — это независимый рейтинг усилий правительства Украины по проведению экономических реформ. Индекс базируется на экспертных оценках изменений в регуляторной среде по пяти направлениям:

  1. Государственное управление
  2. Государственные финансы
  3. Монетарная система
  4. Бизнес-среда
  5. Энергетика.

Подробнее об Индексе и методологии расчета можно узнать на сайте imorevox.org.

Авторы

Предостережение

Автор не является сотрудником, не консультирует, не владеет акциями и не получает финансирования ни от одной компании или организации, которая имела бы пользу от этой статьи, а также никак с ними не связан.