Индекс реформ 81. Медленным темпом: платных дорог и корпоративных договоров оказалось мало

«Концессия — это инструмент привлечения частных инвестиций в строительство и управление инфраструктурными объектами, который доказал свою эффективность в ЕС. Дороги, которые строят и передают в эксплуатацию на условиях концессии будут платными. Согласно новому закону, дороги становятся платными только при условии обеспечения альтернативного проезда бесплатными дорогами. При этом, длина альтернативной дороги не должна превышать платную более чем вдвое.

Планируется, что первые концессионные дороги Львов-Краковец и Киев-Умань начнут строить в 2019 году. Они будут частью автобана, который соединит Балтийское и Черное море из Гданьска в Одессу.

Закон, в целом, является положительным, однако, многое будет зависеть от его осуществления. В частности, законом предусмотрена компенсация концессионеру в случае, если его годовой доход, меньше запланированной суммы. Эта сумма определяется в техникоэкономическом обосновании (ТЭО), которое утверждает КМУ. Некачественно подготовленные ТЭО может создавать коррупционные риски или вызывать неоправданные расходы бюджета.»

«В целом я смотрю на этот закон с оптимизмом. Наиболее быстрый и заметный эффект можно ожидать в сфере M&A. Например, пока продажа украинского ООО — достаточно сложный процесс, даже если это совершенно бесконфликтная ситуация. Предусмотрена новым законом возможность передачи доли в обществе по акту приема-передачи без внесения изменений в устав и без участия других участников общества, по нашему мнению, является важным изменением. С практической точки зрения, по-прежнему важное значение будет иметь то, какую позицию будут занимать государственные регистраторы и нотариусы. Мы уже общались с некоторыми из них и понимаем, что они не в полной мере проработали и поняли все нововведения, однако до вступления закона в силу еще есть достаточно времени.

Относительно корпоративных сделок — их прямое закрепление в законодательстве, безусловно, является большим шагом вперед (хотя формально первым в этом плане был Закон №1984-VIII, который вступил в силу в феврале этого года). Вместе с тем, по крайней мере на начальном этапе, стоит с осторожностью относиться к заключению таких соглашений в Украине, поскольку здесь ключевое значение будет иметь судебная практика, которой еще предстоит сформироваться. Практическая целесообразность заключения корпоративных договоров в Украине будет напрямую зависеть от того, насколько эффективно украинские суды смогут обеспечивать их выполнение.

Одним из аспектов закона, вызвавшего оживленное обсуждение среди коллег-юристов, является сохранение возможности выхода участника из общества (хотя и в более компромиссном варианте, чем это есть в действующем законодательстве). Возможно, следовало позволить участникам ООО самостоятельно урегулировать этот вопрос в уставе.»

«Принятый закон значительно усиливает действующее законодательство, которое регулирует хозяйственные отношения участников общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Закон содержит много весьма важных нововведений, которые значительно расширяют права участников обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Так, законом снято ограничение по количеству участников обществ (не более 100 человек), отменена обязанность участников указывать в уставе размер уставного капитала и состав участников ООО, законом предусматривается ответственность исполнительного органа и наблюдательного совета всем своим имуществом перед обществом за убытки, причиненные их действиями или бездействием, а также другие.

Наконец, законодательством устанавливается понятие корпоративного договора — сделки устанавливающий «правила игры» для учредителей (участников) общества. В отличие от устава общества, который является публичным документом, корпоративный договор является конфиденциальным, за исключением случаев, когда его стороной является государство или его органы.

Корпоративный договор также может содержать порядок и условия продажи или покупки долей в уставном капитале общества, а также определять случаи, когда такое право или обязанность возникает. Такая возможность существовала и ранее, участники обществ могли регулировать такие отношения путем заключения договоров, но в данном случае законодателем установлена достаточно детализирована норма на уровне закона.

Также положительной новеллой закона является возможность создания наблюдательных советов для ООО и ОДО, члены которых смогут выполнять свою работу на основании трудового или гражданско-правового договора, это дает возможность иностранцам которые будут входить в такие органы не получать разрешения на трудоустройство.

Хотя не обошлось без ложки дегтя в бочке меда, принятый закон не содержит существенных условий корпоративного договора, то есть четко определенных, обязательных положений без которых такой договор будет считаться не заключенным (действующим). Из-за этого между участниками общества в будущем могут возникнуть споры, которые будут решаться в судах.»

«Во-первых, мы наконец избавились от недостатков устаревшего законодательства и создали качественный закон, который соответствует нормам и концептуальным подходам, характерным для законодательных актов Европейского Союза и стран-членов ЕС.

Кроме общего урегулирования на качественно новом уровне вопросы статуса, порядка создания и прекращения деятельности обществ, прав и обязанностей участников, закон содержит также ряд других важных норм — возможность создания наблюдательных советов при обществах, регулирования корпоративных договоров (shareholder agreements).

Во-вторых, созданы доступные и надежные механизмы защиты прав и интересов участников, предусмотрена возможность быстрого и справедливого решения внутренних конфликтов, что позволит быстро в договорном порядке решать спорные вопросы, и избавит участников от судебного бремени.

Это в комплексе создает значительно более привлекательные условия для международных инвесторов в Украине и упрощения условий ведения предпринимательской деятельности.»

«Распространенная оффшоризация любого более-менее заметного украинского бизнеса связана не только и не столько с целью оптимизации налогообложения, но и с желанием построить качественную корпоративную структуру, в юридически значимый способ описать взаимодействие партнеров по бизнесу, создать корпоративный договор (shareholders agreement) с использованием английского права и в случае возникновения проблем между партнерами — получить справедливое судебное решение.

В связи с этим внесение изменений в украинском корпоративном законодательстве, направленных на легитимизацию этих элементов английского права, — одна из важнейших задач по привлечению в страну инвестиций. Инвестор должен чувствовать себя комфортно в украинском правовом поле и в качестве мажоритарного, и в качестве миноритарного акционера (участника).

Для решения этой задачи и появились новые законы о корпоративных договорах, об акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, было введено понятие «эскроу договора» и «эскроу счета».

Новые важные пункты закона: